Комментарий к статье 17

Наряду с положениями комментируемой статьи гарантии и компенсации лицам, совмещающим работу с обучением в высшем учебном заведении, предусмотрены ст. 173 и 177 ТК РФ.

При применении комментируемого Закона важно иметь в виду, что содержащиеся в данной статье нормы во многом не идентичны положениям ТК РФ, поэтому в каждом конкретном случае следует соотносить правила ст. 17 с соответствующими нормами ст. 173 и 177 ТК РФ.

Редакционно не совпадают, в том числе и названия ст. 17 комментируемого Закона и ст. 173 ТК РФ, устанавливающих, казалось бы, аналогичные правила, подлежащие применению в части одних и тех же фактических обстоятельствах.

Комментируемый Закон, отдавая приоритет учебному процессу, ст. 17 называет: «Гарантии и компенсации, предоставляемые лицам, совмещающим учебу в высшем учебном заведении с работой», а ст. 173 ТК РФ называется «Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях высшего профессионального образования и работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения», что, несомненно, более точно отражает круг регулируемых отношений, но первичным в этом варианте является уже на образование, а работа.

Различия в названии носят формальный характер и принципиального значения не имеют, но содержание ст. 17 комментируемого закона и указанных статей ТК РФ требует их комплексного применения, принимая во внимание общее правило о соотношении законов разного уровня. Согласно ст. 5 ТК РФ нормы трудового права, содержащиеся в иных законах, должны соответствовать ТК РФ, а в случае противоречий между ТК РФ и иными федеральными законами, содержащими нормы трудового права, применяется ТК РФ.

В перспективе имеет смысл либо согласовать положения ТК РФ и комментируемого Закона, который, очевидно, должен полностью соответствовать ТК РФ, либо установить в комментируемом Законе положения, не повторяющие, а исключительно конкретизирующие и (или) дополняющие ТК РФ, что, разумеется, позволит устранить дублирование и оптимизировать закон.

По сфере действия ст. 17 комментируемого Закона устанавливает гарантии и компенсации для всех без исключения лиц, совмещающих обучение в высшем учебном заведении с трудовой деятельностью, осуществляемой в любой организационно- правовой форме. Иначе говоря, комментируемые правила распространяется и на работников (ст. 20 ТК РФ), и на членов производственных кооперативов, и на сотрудников органов внутренних дел, таможни, военнослужащих, проходящих воинскую службу по контракту (п. 2 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих») и др.

Гарантии и компенсации в связи с обучением в высшем учебном заведении (или другом образовательном учреждении) не предоставляются лицам, исполняющим работы или оказывающим услуги организациям, предпринимателям на основании договоров гражданско-правового характера.

Однако, в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, включая ст. 17 комментируемого закона (часть 4 ст. 11 ТК РФ).

Статья 173 ТК РФ адресована работающим по трудовому договору, а также применяется к другим лицам, участвующим в иных отношениях, связанных с использованием личного труда, если это предусмотрено Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом (часть 2 ст. 11 ТК РФ) либо нормы трудового права используются по аналогии ввиду отсутствия соответствующих установлений в данной сфере социально-трудовых отношений (далее для краткости именуются – «работники»).

Все предусмотренные законом виды гарантий и компенсаций, работникам, обучающимся в высшем учебном заведении, предоставляются:

—независимо от того был ли работник направлен на обучение работодателем или поступил в высшее учебное заведение без такого направления (самостоятельно) (ч. 1 ст. 173 ТК РФ);

—независимо от источника финансирования образования работника (бюджетное обучение или платное договорное обучение за счет средств обучающегося или иного заказчика образовательных услуг;

—независимо от формы собственности высшего учебного заведения (частное, государственное, муниципальное), ведомственной подчиненности вуза (ч. 1 ст. 173 ТК РФ, п. 1 комментируемой статьи);

—дифференцированно в зависимости от формы обучения: очная, заочная, очно-заочная (вечерняя) (ст. 173, комментируемая статья);

—лицам (работникам), обучающимся в высших учебных заведениях, имеющих государственную аккредитацию (ч. 1-5 ст. 173 ТК РФ, п.1, 3 комментируемой статьи).

По складывающейся в последние годы судебной, в том числе арбитражной, практике материальные гарантии обучающимся предоставляются и учитываются в расходах работодателя как обоснованные затраты независимо от наличия у образовательного учреждения государственной аккредитации. Для этого достаточно, чтобы вуз имел лицензию на соответствующую образовательную деятельность[1];

—обучающимся в высших учебных заведениях, не имеющих государственной аккредитации (лицензии), предоставляются в соответствии с коллективным договором, иным локальным нормативным актом работодателя, трудовым договором (ч. 6 ст. 173 ТК РФ);

—на более льготных, в сравнении с законом, условиях, если это предусмотрено коллективным договором, локальным нормативным актом работодателя, трудовым договором (п. 5 комментируемой статьи);

—лицам (работникам), получающим высшее образование соответствующего уровня (бакалавр, специалист, магистр) впервые, если иное не установлено коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором, соглашением об обучении, заключенным между работником и работодателем в письменной форме (ч. 1 ст. 177 ТК РФ).

Правомерность такого ограничения подтверждена Конституционным Судом РФ.

Так, в определениях Конституционного Суда РФ от 8 апреля 2004 г. № 167-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ф.Ф. Чертовского на нарушение его конституционных прав положением части первой статьи 177 Трудового кодекса Российской Федерации»[2], от 20 декабря 2005 г. № 481-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Ермиловой Натальи Павловны на нарушение ее конституционных прав частью первой статьи 177 Трудового кодекса Российской Федерации»[3] указано, что право на гарантии только при получении образования соответствующего уровня впервые не нарушает конституционные интересы граждан, поскольку вопрос о гарантиях и компенсациях работникам, получающим второе высшее образование, может разрешаться в рамках коллективно-договорного и индивидуально-договорного регулирования, и не исключает обязанность работодателя предоставлять таким работникам льготы в связи с обучением.

Тем не менее, несмотря на однозначный вывод Конституционного суда РФ по данному вопросу, решение законодателя гарантировать материальную поддержку только при условии получения образования впервые в науке трудового права не признается бесспорным. Отмечается, «…что названный порядок не может служить гарантией прав работников и «выравнивать» их положение по сравнению с работниками, получающими образование соответствующего уровня впервые»[4]. Выходом из сложившейся ситуации видится законодательное закрепление обязанности работодателя предоставлять таким работникам на период сдачи сессии отпуска без сохранения заработной платы. Такое предложение уже выдвигалось неоднократно[5] и является справедливым, поскольку обеспечивает относительное равенство обучающихся и создает реальную возможность получения необходимого образования;

—лицам (работникам), обучающимся одновременно в двух высших учебных заведениях, предоставляются для обучения в одном из этих высших учебных заведений по выбору студента (работника) (ч. 3 ст. 177 ТК РФ, п. 7 комментируемой статьи).

Закон предоставляет самому работнику выбрать место получения соответствующих льгот, поэтому на одном курсе или в одном семестре он может использовать льготы по обучению в одном вузе, а в следующий период обучения – в другом.

В этой части также следует обратить внимание, что закон ничего не говорит об одновременном обучении в высшем и среднем специальном учебном заведении.

Очевидно, отсутствие указания на этот счет является пробелом правового регулирования. Но, следуя логике существующего правила, можно сделать вывод о том, что гарантии также предоставляются либо для получения высшего, либо среднего профессионального образования;

—не только лицам, имеющим статус студента вуза, но и работникам, поступающим в высшие учебные заведения;

—лицам (работникам), работающим у нескольких работодателей (внешним и внутренним совместителям) - только по основному месту работы (ст. 287 ТК РФ), если иное не установлено коллективным договором, локальными нормативными актами работодателя, трудовым договором;

—работникам, совмещающим труд с обучением в высшем учебном заведении, независимо от степени занятости. В том числе они по общему правилу должны предоставляться лицам, работающим по основному месту на часть ставки (на условиях неполного рабочего времени).

Расходы по оплате учебного отпуска, проезда к месту нахождения образовательного учреждения и обратно работодатель относит к расходам на оплату труда (ст. 255 НК РФ), налог на доходы физических лиц и единый социальный налог на расходы по оплате отпуска начисляются, по оплате проезда — не начисляются (ст. 238, 217 НК РФ).

Согласно п. 8 ст. 16 комментируемого Закона в обязанности студентов высших учебных заведений, помимо прочих, входят обязанности овладевать знаниями, выполнять в установленные сроки все виды заданий, предусмотренных учебным планом и образовательными программами высшего профессионального образования.

Поэтому юридически значимое понятие «успешное обучение» в контексте комментируемого Закона имеет следующее содержание.

Успешное обучение - полное и своевременное выполнение обучающимся (студентом, курсантом) всех видов учебных работ (курсовые, контрольные, лабораторные, экспериментальные и др.), предусмотренных учебным планом и образовательными программами высшего профессионального образования, то есть отсутствие у лица (работника) академической задолженности за предыдущий семестр (иной период обучения) и наличие допуска к прохождению промежуточной аттестации за текущий семестр (период обучения), выданного образовательным учреждением.

Подтверждением успешности обучения лица, совмещающего работу с обучением в высшем учебном заведении, и основанием для предоставления по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, является справка-вызов с места обучения. Форма справки-вызова утверждена приказом Минобразования России от 13 мая 2003 г. № 2057 «Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, которое имеет государственную аккредитацию»[6].

Полагаем, что неуспевающему студенту учебное заведение не должно выдавать справку-вызов, являющуюся в соответствии с законом основанием права на оплату отпуска по месту работы.

Условие успешного обучения в высшем учебном заведении не является обязательным для сокращения рабочего времени на 7 часов с оплатой 50% среднего заработка на период десять учебных месяцев перед началом выполнения дипломного проекта или сдачи государственных экзаменов, которые гарантируются независимо от качества обучения ч. 4 ст. 173 ТК РФ.

Круг гарантий и компенсаций, предоставляемых лицам (работникам), обучающимся в высших учебных заведениях или поступающих в высшие учебные заведения включает целевые отпуска с сохранением или без сохранения заработной платы, оплату проезда к месту учебы и обратно, сокращение рабочего времени.

Дополнительный оплачиваемый учебный отпуск.

Лицам, успешно обучающимся в имеющих государственную аккредитацию высших учебных заведениях независимо от их организационно-правовых форм по заочной и очно-заочной (вечерней) формам, по месту их работы предоставляются дополнительные отпуска с сохранением средней заработной платы, начисляемой в порядке, установленном для ежегодных отпусков (с возможностью присоединения дополнительных учебных отпусков к ежегодным отпускам):

—для прохождения промежуточной аттестации (сдачи зачетов и экзаменов) на первом и втором курсах соответственно по 40 календарных дней, на каждом их последующих курсов соответственно — по 50 календарных дней. При освоении основных образовательных программ высшего профессионального образования в сокращенные сроки на втором курсе — 50 календарных дней (п. 1 комментируемой статьи, ч. 1 ст. 173 ТК РФ;

—подготовки и защиты выпускной квалификационной работы (дипломного проекта (работы)) со сдачей итоговых государственных экзаменов — четыре календарных месяца (п. 1 комментируемой статьи, ч. 1 ст. 173 ТК РФ);

—сдачи итоговых государственных экзаменов — один календарный месяц.

Сокращение продолжительности дополнительного учебного отпуска против установленного законом по заявлению работника или на основании справки-вызова образовательного учреждения не допускается. Приказ о предоставлении и продолжительности отпуска издается не на основании заявления, а справки - вызова. Поэтому продолжительность отпуска и в справке - вызове, и в приказе работодателя должна соответствовать закону. Известны примеры судебной практики, когда работник обоснованно настаивал на предоставлении отпуска на количество дней, указанных в законе, несмотря на то, что учебным планом вуза была установлена иная продолжительность сессии на соответствующем курсе.

Вместе с тем, если работник досрочно сдал сессию и выполнил все предусмотренные учебным планом учебные задания он вправе получить справку-подтверждение об участии в сессии на фактическое количество календарных дней, и раньше приступить к работе[7].

В этом случае работодатель на основании справки-подтверждения издает приказ о досрочном прекращении учебного отпуска. При этом, очевидно, необходим перерасчет выданных работнику средств. Работодатель не вправе отказать в досрочном прекращении отпуска на количество дней, указанных в справке-подтверждении.

Дополнительный учебный отпуск носит целевой характер и должен использоваться работником в соответствии со сроками, указанными в справке-вызове, поэтому возможность досрочного отзыва работника из учебного отпуска даже по соглашению сторон законом не предусмотрена. Учебные отпуска, в том числе для сдачи государственных экзаменов, предоставляются работникам независимо от стажа работы в организации, и в том числе работающим по срочному трудовому договору, независимо от срока такого договора (включая временных работников и работников, заключивших договор на срок не более 6 месяцев).

Право на предоставление дополнительного отпуска с сохранением средней заработной платы распространяется на лиц, обучающихся в имеющих государственную аккредитацию высших учебных заведениях. Однако отсутствие государственной аккредитации не исключает возможности предоставления лицу, совмещающему работу с обучением, таких гарантий и компенсаций, если они в соответствии с коллективным или трудовым договором не связаны с таким условием.

В договорном (коллективном или индивидуальном) порядке разрешается вопрос не только о видах гарантий и компенсаций, обязательства по которым принимает на себя работодатель, но и их размерах (объеме). При обучении в не аккредитованном высшем учебном заведении, перечень договорных гарантий и компенсаций может быть сужен или расширен по сравнению с перечнем гарантий и компенсаций, предусмотренных ТК РФ.

Если в период ежегодного отпуска у работника на основании соответствующей справки-вызова возникает право на учебный отпуск, то работодатель обязан его предоставить. Однако, если работник в указанном случае просит продлить ему ежегодный отпуск на период промежуточной аттестации, то следует учитывать, что такое заявление не носит для работодателя обязательного характера. При этом сторонами может быть заключено соглашение о разделении ежегодного отпуска на части (ст. 125 ТК РФ).

Средний заработок для оплаты дополнительных учебных отпусков исчисляется по правилам ст. 139 ТК РФ и в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922[8] с учетом, того, что в такой отпуск включаются и нерабочие праздничные дни (указанные дни учебный отпуск, предоставляемый в календарных днях, не удлиняют); такие праздничные дни также подлежат оплате.

Согласно ч. 9 ст. 136 ТК РФ заработок за время ученического отпуска должен быть выплачен не позднее, чем за три дня до его начала, поскольку закон специальных правил оплаты таких отпусков не предусматривает. В случае задержки оплаты учебного отпуска, работник имеет право на компенсации, предусмотренные ст. 236 ТК РФ.

Если временная нетрудоспособность работника, удостоверенная больничным листком, наступает в период учебного отпуска, учебный отпуск не продлевается. Пособие по временной нетрудоспособности выдается такому работнику со дня, когда по окончании учебного отпуска оно должен был приступить к работе, поскольку за время учебного отпуска за работником сохраняется средний заработок. Согласно п. 8 Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, утв. постановлением Правительства РФ от 15 июня 2007г. № 375 за этот период пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается[9].

Дополнительные отпуска без сохранения заработной платы по месту работы (п. 2 комментируемой статьи) предоставляются:

—лицам (работникам), допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования, — 15 календарных дней;

—работникам, иным лицам из числа слушателей подготовительных отделений при высших учебных заведениях для сдачи выпускных экзаменов — 15 календарных дней;

—работникам, иным лицам — студентам высших учебных заведений очной формы обучения, совмещающим учебу с работой, для промежуточной аттестации (сдачи зачетов и экзаменов) — 15 календарных дней в учебном году; для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы (дипломного проекта (работы)) со сдачей государственных экзаменов — четыре календарных месяца; для сдачи итоговых государственных экзаменов — один календарный месяц (п. 2 комментируемой статьи, ч. 2 ст. 173 ТК РФ);

Согласно п. 5 комментируемой статьи локальными актами работодателя или трудовым договором могут предусматриваться увеличение продолжительности дополнительных оплачиваемых учебных отпусков, а также предоставление отпуска с сохранением заработной платы вместо отпуска без сохранения заработной платы, иные гарантии и компенсации за счет средств конкретного работодателя.

В последнем случае, если вузом выдана справка-вызов на отпуск без сохранения заработка, а по локальным актам работодатели или в соответствии с трудовым договором, договором на обучение такой отпуск подлежит оплате, данная справка является надлежащим правовым основанием для начисления среднего заработка или части среднего заработка (в зависимости от локальных правил или договорных условий), поскольку иных форм документов на предоставление отпуска при поступлении в вуз законом не предусмотрено.

Оплата проезда к месту учебы и обратно.

В соответствии с ч. 3 ст. 173 ТК РФ работникам, иным работающим лицам, успешно обучающимся по заочной форме в высших учебных заведениях, которые имеют государственную аккредитацию, один раз в учебном году работодатель оплачивает проезд к месту нахождения высшего учебного заведения и обратно для выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов, а также для сдачи государственных экзаменов, подготовки и защиты дипломного проекта (работы).

Виды учебной работы нормами ТК РФ в данном случае не определяются, поэтому право на оплату проезда возникает независимо от характера выполняемых учебных работ.

Если работнику в текущем учебном году уже оплачивался проезд для участия в промежуточной аттестации, то оплата проезда для участия в защите дипломной работы или сдаче государственных экзаменов не производится, если иное не обусловлено коллективным договором или трудовым договором.

Поскольку ТК РФ не определен порядок оплаты проезда к месту нахождения учебного заведения, то в части, не противоречащей ТК РФ, применяется Положение о льготах для рабочих и служащих, совмещающих работу с обучением в учебных заведениях, утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 24 декабря 1982 г. № 1116[10].

Согласно п. 21 данного Положения проезд к месту нахождения учебного заведения и обратно студентам высших учебных заведений, обучающихся по заочной форме обучения, оплачивается в порядке, установленном законодательством о служебных командировках. Таким же образом производится оплата проезда для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов.

Одновременно, следует иметь в виду, что в соответствии с п. 2 приказа МВД РФ от 5 октября 2006 г. № 780 «Об организации служебных командировок сотрудников органов внутренних дел и военнослужащих внутренних войск МВД России на территории Российской Федерации»[11] служебными командировками не признаются поездки для поступления на учебу по инициативе сотрудника (военнослужащего) в образовательные учреждения высшего и среднего профессионального образования, в заочную адъюнктуру, обучение в них, а также подготовка и сдача кандидатских экзаменов; время сдачи вступительных экзаменов в очную и заочную аспирантуру (адъюнктуру) при научно-исследовательских учреждениях и образовательных учреждениях высшего профессионального образования; поездки, связанные с выполнением диссертационных исследований соискателями, занимающимися повышением научной квалификации вне адъюнктуры, адъюнктами, обучающимися с отрывом от службы (военной службы), а также докторантами, если их работа не включена в тематический план научно-исследовательских работ.

В соответствии с положениями ст. 168 ТК РФ порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются коллективным договором или локальным нормативным актом организации.

При этом следует учитывать, что действующими правилами не предусмотрена оплата дополнительных расходов студента (выплата суточных) за время нахождения в пути.

Сокращение рабочего времени с сохранением за время такого сокращения 50% среднего заработка.

Нормами ТК РФ предусмотрены не установленные комментируемой статьей дополнительные гарантии и компенсации для лиц, совмещающих работу с обучением в высшем учебном заведении. Согласно ч. 4 ст. 173 ТК РФ работникам, обучающимся по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования на период десять учебных месяцев перед началом выполнения дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов устанавливается по их желанию рабочая неделя, сокращенная на 7 часов.

За время освобождения от работы указанным работникам выплачивается 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда.

По соглашению сторон трудового договора сокращение рабочего времени производится путем предоставления работнику одного свободного от работы дня в неделю либо сокращения продолжительности рабочего дня в течение недели.

Свободные от работы дни, предоставляемые работникам в связи с обучением в высшем учебном заведении, не могут суммироваться, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом по отдельных специальностям профессиональной подготовки (приказ Минвуза СССР от 10 сентября 1985 г. № 636)[12].

Иные меры поддержки для работников, совмещающих учебу в высших учебных заведениях с работой, могут предусматриваться соглашением об обучении, заключенном с лицом, направленным на обучение в высшее учебное заведение.

В последнем случае с работником заключается договор о целевой контрактной подготовке кадров с высшим и средним профессиональным образованием в соответствии с постановлением Правительства РФ от 19 сентября 1995 г. № 942 «О целевой контрактной подготовке специалистов с высшим и средним профессиональным образованием»[13].

Для оформления отношений между работником (студентом), направленным для обучения в высшее учебное заведение, и работодателем, в том числе оплачивающим такое обучение, не может использоваться форма ученического договора. Поскольку возникающие при этом отношения не соответствуют признакам обучения, указанным в нормах гл. 32 ТК РФ.

Если работодатель, помимо предоставления гарантий и компенсаций, предусмотренных ст. 173 ТК РФ, комментируемой статьей, понес иные расходы, связанные с профессиональным обучением лица в вузе на основании договора о целевой подготовке (оплата обучения, выплата стипендии за время обучения, найм жилья и т.д.), и работник обязался отработать определенный срок по окончании обучения, при нарушения указанного обязательства он обязан возместить такие затраты в полном объеме (ст. 249 ТК РФ, определение ВС РФ от 28 ноября2005 г. № 81-В05-30)[14].